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以脅迫方式索回賭資的行為定性

【提要】

　　伙同他人限制被害人人身自由，并使用暴力脅迫手段拿回其所輸賭資，客觀上實施了脅迫行為，進而獲取財物，但主觀上只具有拿回自己所輸賭資之意圖，不具有非法占有他人財物之故意，不宜認定為敲詐勒索罪，而應(yīng)以非法拘禁罪定罪處罰。

　　【案情】濟南律師服務(wù)

　　2012年3月12日10時許，被告人張某懷疑陳某、林某在其經(jīng)營的賭博機上使用作弊器賭博贏錢，電話邀約被告人桂某、李某、羅某三人前來“抓賊”。幾被告人聚齊后，將被害人強行帶至某地，要二人交出作弊器。陳某、林某否認使用作弊器，遭到被告人毆打和搜身，并被限制人身自由近六小時。最終被告人從被害人處索要到張某所輸賭資1.46萬元。被害人報案后，張某于2012年3月14日被公安機關(guān)抓獲歸案，桂某、李某于同月16日，羅某于同月17日，先后主動投案。

　　公訴機關(guān)指控，被告人張某等以非法占有為目的，敲詐公私財物，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成敲詐勒索罪。

　　被告人對指控的犯罪事實均無異議。但就定罪問題，被告人辯稱，張某主觀上只是要回自己所輸賭資，桂某、李某、羅某均系幫助張某索要輸?shù)舻馁€資，四被告人主觀上均無非法占有他人錢財之故意，其行為均不構(gòu)成敲詐勒索罪，而應(yīng)以非法拘禁罪定罪處罰。

　　【爭議】

　　本案的主要爭議在于：一是涉案的1.46萬元的性質(zhì)認定問題，是否是賭資；二是張某等人的行為性質(zhì)認定問題，公訴機關(guān)指控張某等構(gòu)成敲詐勒索罪，被告人辯稱其行為只是為了拿回張某因為被害人作弊而輸?shù)舻馁€資，主觀上沒有非法占有他人財物的意圖，不構(gòu)成敲詐勒索罪。

　　【評析】

　　一審法院認定張某等非法拘禁罪名成立，依法判決被告人張某有期徒刑八個月，并處罰金1.5萬元；被告人桂某、李某、羅某有期徒刑六個月，緩刑一年。判決后，公訴機關(guān)沒有抗訴，四被告人亦沒有上訴。

　　一、關(guān)于涉案的1.46萬元的性質(zhì)認定問題

　　本案中，被告人張某供述其輸?shù)糍€資1萬多元。庭審中，被告人及其辯護人均辯解只是為了拿回或幫助拿回張某輸?shù)舻馁€資，而沒有占有他人財物的故意；被害人陳某、林某則陳述只從賭博機上贏取幾千元。根據(jù)公訴機關(guān)舉示的證據(jù)看，無法查明涉案的1.46萬元是否全部或部分是張某輸?shù)舻馁€資。根據(jù)存疑有利于被告人的刑事司法原則，涉案的1.46萬元應(yīng)認定為被告人張某輸?shù)舻馁€資。

　　二、關(guān)于張某等人行為的性質(zhì)認定問題

　?。ㄒ唬埬车热说男袨椴粯?gòu)成敲詐勒索罪

　　敲詐勒索罪是指以非法占有為目的，對他人實行威脅或要挾的方法，索取數(shù)額較大的公私財物的行為。其客觀構(gòu)成要件為使用脅迫手段，使對方產(chǎn)生恐懼心理，進而取得財物；主觀構(gòu)成要件是故意，且具有非法占有之目的。

　　本案中，張某等人主觀上只是想要拿回或幫助拿回張某因被害人作弊而輸?shù)舻馁€資。該賭資是否宜認定為“他人財物（公私財物）”？以非法拘禁方式強行拿回所輸賭資行為又當(dāng)如何認定？

　　根據(jù)最高人民法院《審理搶劫和搶奪案件具體應(yīng)用法律若干問題的司法解釋》第七條第二款之規(guī)定，“行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。”從該解釋來看，“所輸賭資”是不被認定為搶劫罪中的“他人財物”的。從體系解釋角度而言，搶劫罪和敲詐勒索罪均是侵財類犯罪，在構(gòu)成要件上均要求以非法占有公私財物為目的，在行為方式上均是采用威脅的方法。因此，行為人僅以其所輸賭資作為敲詐勒索對象的行為之定罪，可以比照適用上述司法解釋第七條第二款之規(guī)定。另外，從量刑上看，搶劫罪要比敲詐勒索罪重；從行為方式來看，搶劫一般使用的暴力脅迫程度大于敲詐勒索，那么根據(jù)刑法舉重以明輕的原則，行為人以脅迫手段拿回自己所輸賭資，也不宜認定為敲詐勒索罪。

　　同時，根據(jù)最高人民法院2000年發(fā)布的《關(guān)于對為索取法律不予保護的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》的規(guī)定，行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰。本案中，張某等人索取的是法律不予保護的“債權(quán)”，也可比照適用上述規(guī)定。

　?。ǘ埬车热说男袨闃?gòu)成非法拘禁罪濟南律師服務(wù)

　　根據(jù)刑法第二百三十八條之規(guī)定，非法拘禁罪，是指故意非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。該罪侵犯的法益是人的身體活動的自由。該罪的行為表現(xiàn)有二：一是使用了強制或者其他方式限制了他人的人身自由，二是其限制他人自由是非法的。本案中，被告人為拿回或幫助拿回張某所輸賭資，非法剝奪被害人人身自由長達6小時之久，且具有毆打情節(jié)，其行為應(yīng)構(gòu)成非法拘禁罪。