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 該案是禮尚往來(lái)還是曲線行賄？

[案情]

    馬某與個(gè)體戶(hù)劉某系同學(xué)，兩人關(guān)系很好，兩家交往也很密切。2000年前后，馬某在任A廠廠長(zhǎng)期間，該廠生產(chǎn)的一種食品十分暢銷(xiāo)。王利用其掌管食品銷(xiāo)售審批權(quán)之便，先后多次以最低出廠價(jià)為劉某批出大量食品。劉某購(gòu)出食品后轉(zhuǎn)手倒賣(mài)，所得頗豐。2002年2月，馬某兒子（A廠司機(jī)）結(jié)婚。劉某送給他摩托車(chē)、家電以及現(xiàn)金共計(jì)6萬(wàn)余元，馬某亦知情。另查，劉某喪父、嫁女，馬某也均去幫忙，并各送禮金2千元。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

    [爭(zhēng)議]

    此案應(yīng)如何處理，有三種不同觀點(diǎn)：

    一種觀點(diǎn)認(rèn)為：馬某不構(gòu)成犯罪。馬某的兒子結(jié)婚，劉某所送錢(qián)、物是賀禮，屬于饋贈(zèng)行為，不能按受賄對(duì)待。退一步講，既使劉某所送的賀禮屬于賄賂，劉某的兒子僅僅是一個(gè)司機(jī)，不屬于《刑法》第九十三條所規(guī)定的“國(guó)家工作人員”范疇，馬某兒子不能成為受賄罪的主體。馬某雖然對(duì)其子收受劉某錢(qián)物全部知情，但馬某父子二人沒(méi)有串通、預(yù)謀，主觀上既沒(méi)有共同受賄的故意，客觀上也沒(méi)有共同受賄的行為。因此，馬某父子不能構(gòu)成受賄罪。

    第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：馬某構(gòu)成犯罪。劉某所送禮品不屬于饋贈(zèng)。劉某送給王子賀禮6萬(wàn)余元，顯然超出正常的賀禮范疇。劉某送禮“醉翁之意不在酒”，屬于曲線行賄，馬某利用職權(quán)為劉某謀利，構(gòu)成受賄罪。

    第三種觀點(diǎn)：馬某與其子一起共同構(gòu)成受賄罪。

    [簡(jiǎn)析]

    筆者同意第三種觀點(diǎn)。

    第一、關(guān)于賄賂與正當(dāng)饋贈(zèng)的界定

    禮尚往來(lái)是中華民族的傳統(tǒng)美德、親朋好友之間出于親情和友誼相互饋贈(zèng)禮物是正常的人際交往，是正當(dāng)、合法的行為。但是，在實(shí)踐中，一些犯罪分子的犯罪手段越來(lái)越高。他們?yōu)榱搜谌硕?，往往利用?jié)假日或乘國(guó)家工作人員家中婚喪嫁娶之機(jī)以饋贈(zèng)禮物行賄賂之實(shí)。對(duì)這些“以贈(zèng)代賄”、“以禮代賄”、“明禮暗賄”行為的認(rèn)定，應(yīng)從如下幾個(gè)方面著手：1、給予方與接受方是否存在相應(yīng)情感關(guān)系，即是否存在饋贈(zèng)的感情基礎(chǔ)；2、給予方是否要求接受方為其謀取利益，接受方是否許諾、著手或者已經(jīng)為其謀取利益；3、接受方是否利用了職務(wù)上的便利；4、給予與接受的方式是否具有隱蔽性；5、接受財(cái)物的數(shù)額與價(jià)值。一般來(lái)說(shuō)，饋贈(zèng)都是禮尚往來(lái)，講究對(duì)等性和適當(dāng)性，更多地是強(qiáng)調(diào)情感?？疾焱?、李兩人交往史，馬某與劉某系同學(xué)，關(guān)系甚為密切，確實(shí)存在饋贈(zèng)的感情基礎(chǔ)和緣由，馬某兒子結(jié)婚，劉某送去一定數(shù)額錢(qián)物是完全可以的，屬于人之常情。但是，劉某一次性送去6萬(wàn)余元錢(qián)物，不僅與馬某送給劉某禮金2千元在數(shù)額上相差30余倍，而且當(dāng)?shù)爻鞘芯用袢司晔杖?span lang="EN-US">1.5萬(wàn)余元，農(nóng)民人均年收入8000余元，劉某一次賀禮，相當(dāng)于一個(gè)城市居民4年、一個(gè)農(nóng)民7.5年的收入。顯然超出正常的饋贈(zèng)范疇，正所謂“醉翁之意不在酒”，屬于曲線行賄。

    第二、馬某是否構(gòu)成受賄罪

    受賄罪指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的。實(shí)踐中“非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益”主要表現(xiàn)為以下四種情況：（1）公務(wù)人員能夠?qū)嵤┣覒?yīng)該實(shí)施而積極實(shí)施自己的職務(wù)行為，為他人謀取利益，索取、約定或收受賄賂，這是最常見(jiàn)的受賄方式；（2）公務(wù)人員能夠?qū)嵤┑粦?yīng)實(shí)施而積極實(shí)施自己的取務(wù)行為，為他人謀取利益，索取、約定或收受賄賂；（3）公務(wù)人員該實(shí)施而不實(shí)施或?qū)⒉粚?shí)施自己的職務(wù)行為，為他人謀取利益，索取、約定或收受賄賂；（4）公務(wù)人員利用自己職務(wù)行為所產(chǎn)生的強(qiáng)特定條件，直接為他人謀取利益，從中索取、約定或收受賄賂。此利益即可以是正當(dāng)利益，也可以是不正當(dāng)利益（包括非法利益）；可以是物質(zhì)性利益，也可以是非物質(zhì)性利益；可以是在收受財(cái)物的同時(shí)，也可以是在此前或此后實(shí)施。而且，雖未實(shí)施為他人謀取利益的行為，但已承諾或默許，也可構(gòu)成本罪。也就是說(shuō)，只要行為人非法收受他人財(cái)物，并實(shí)施了為他人謀取利益的行為或有為他人謀取利益的意思表示，不論該利益是否得到實(shí)施，均可構(gòu)成本罪。本案，馬某利用其職務(wù)上的便利，為劉某批條，然后由劉某進(jìn)行倒賣(mài)謀利。顯然屬于上述第二種情況。。因此，馬某的行為侵犯了國(guó)家工作人員公務(wù)行為的廉潔性，已構(gòu)成受賄罪。

    第三、馬某與其子是否構(gòu)成受賄共犯

    在刑法理論上，受賄罪是身份犯，它以國(guó)家工作人員作為特殊主體。本案，馬某作為國(guó)有企業(yè)負(fù)責(zé)人，顯然屬于《刑法》第九十三條所規(guī)定的國(guó)家工作人員范疇，其可以成為受賄罪的主體資格毫無(wú)疑問(wèn)。馬某兒子作為一個(gè)司機(jī)，不是國(guó)家工作人員。但是否就能說(shuō)，非國(guó)家工作人員不能構(gòu)成受賄罪呢？答案是否定的，根據(jù)共同犯罪理論，共同犯罪指二人以上共同故意犯罪。它包含兩個(gè)方面含義：首先，犯罪必須二人以上；其次，必須是二人以上實(shí)施了共同犯罪的行為。所謂共同犯罪行為，指各行為人的行為都指向同一犯罪，并相互聯(lián)系、相互配合，形成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的犯罪的活動(dòng)整體，每個(gè)行為人的行為都是犯罪行為有機(jī)體的一部分。在發(fā)生危害結(jié)果的情況下，每個(gè)人的行為都與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。而主觀上各行為人通過(guò)意思的傳遞、反饋而形成明知自己是和他人配合共同實(shí)施犯罪，并且明知共同犯罪行為會(huì)發(fā)生某種危害社會(huì)的結(jié)果，而希望或放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。本案，馬某兒收受劉某錢(qián)財(cái)，無(wú)論其事前、事中、事后有無(wú)與其父合謀之證據(jù)，但他知道或應(yīng)當(dāng)知道他之所以能收到如此巨額禮金，是因?yàn)槠涓嘎殭?quán)的原因。而馬某明知其子收受劉某大量禮金，既不制止也不拒絕，雙方實(shí)施際達(dá)成一種默契，即相互“配合”共同完成受賄行為。因此，馬某與其子可以構(gòu)成共同受賄罪。

    綜上所述，馬某利用職權(quán)為劉某謀取利益，并且始終知道其子在收受劉某錢(qián)財(cái)。其子也知道或應(yīng)該知道其受禮是基于其父利用職權(quán)為他人謀取利益的緣故。馬某兒子收受錢(qián)財(cái)與其父批條為他人謀利的行為是分不開(kāi)的。沒(méi)有馬某批條行為，就不會(huì)產(chǎn)生劉某的送“禮”行為，也不會(huì)產(chǎn)生馬某兒子收“禮”的結(jié)果。馬某之子出面收受他人賄賂，馬某本人知道而又不攔阻，表現(xiàn)為一方作為收受賄賂，一方不作為放任。雖然二人行為的形式不同，但卻互相配合、互相聯(lián)系，對(duì)受賄的結(jié)果并無(wú)影響。所以，馬某父子一個(gè)批條，一個(gè)受賄，二者既有共同犯罪的故意，又有共同實(shí)施犯罪的行為，盡管分工不同，但卻都屬于為了收受賄賂，而進(jìn)行的犯罪行為。因此，馬某父子共同犯受賄罪，應(yīng)共同承擔(dān)受賄罪責(zé)。