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有限責(zé)任公司清算的相關(guān)理論實(shí)踐

有限責(zé)任公司清算是指公司在解散過程中，為了終結(jié)公司現(xiàn)存的各種法律關(guān)系，了結(jié)公司債務(wù)，而對(duì)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進(jìn)行清理、處分的法律行為。本文擬就有限責(zé)仟公司（以下簡稱公司）清算原因、清算組織、清算程序及清算中的疑難問題作一探討。

一、公司清算

公司清算是指處理解散公司的各項(xiàng)未了事務(wù)，分配其剩余財(cái)產(chǎn)，最終結(jié)束解散公司所有法律關(guān)系，消滅其法人資格的法律行為。除了因公司合并、分立原因解散的公司外，因其他原因解散的公司都應(yīng)進(jìn)行清算。通過清算，公司才能消滅法人資格。根據(jù)（（中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的相關(guān)規(guī)定，公司清算的原因可歸納為：

1、股東會(huì)決議解散公司而引起的清算。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

股東會(huì)決議解散是公司進(jìn)行清算的主要原因，決議解散的事由由《 公司法》 及《 公司章程》 規(guī)定，主要有：

(l)章程所規(guī)定的營業(yè)期限屆滿；

(2)公司所營事業(yè)已成就或不能成就；

(3)股東全體的同意或股東會(huì)解散的決議；

(4)股東不足組織公司的法定人數(shù)；

(5)公司章程規(guī)定的其他解散事由的出現(xiàn)。

2、政府命令公司解散而引起的清算。

政府命令公司解散通常是因?yàn)楣具`反了國家法律、法規(guī)或危害了公共利益，以及公司嚴(yán)重違反法律、法規(guī)規(guī)定的義務(wù)，導(dǎo)致對(duì)社會(huì)管理秩序的嚴(yán)重破壞。如：公司設(shè)立時(shí)隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假；從事違法活動(dòng)；偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓、出賣企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)；公司逾期未完成污染治理任務(wù)的等等。政府命令公司解散的形式主要有：勒令停辦、關(guān)閉、停產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照等。

3、公司破產(chǎn)而引起的清算。

《公司法》規(guī)定，公司因依法宣告破產(chǎn)而解散。公司破產(chǎn)后，公司的財(cái)產(chǎn)交由法院指定的清算組織進(jìn)行清算。破產(chǎn)清算，與公司股東會(huì)決議解散、政府命令公司解散而引起的清算程序及法律適用均不相同，本文對(duì)此不作展開。

二、公司清算組織

公司清算組織是指在公司解散過程中依法定程序產(chǎn)生的，專門負(fù)責(zé)清理和處理公司財(cái)產(chǎn)與債權(quán)債務(wù)的機(jī)構(gòu)。清算組織取代了公司董事會(huì)的地位，在清算期間，原公司的法人機(jī)關(guān)董事會(huì)停止行使職權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)管理權(quán)，必要的業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)由清算組行使，對(duì)外代表公司的權(quán)利也由清算組行使。

1、清算組織的產(chǎn)生。

(l)股東會(huì)決議解散公司的清算組織。

根據(jù)《 公司法》 第191 條規(guī)定，公司在股東會(huì)決議解散的情況下，“應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算”。因此，股東會(huì)決議解散公司的情形下，清算組織由公司全體股東組成。

(2)政府命令公司解散的清算組織。

根據(jù)《公司法》第192 條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算”。因此，政府命令公司解散的情形下，清算組的組成人員不是由公司全體股東組成，而是由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東，并在有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員共同參與下進(jìn)行清算，以示政府對(duì)清算過程的參與與監(jiān)督。

2、清算組織的法律地位與權(quán)利義務(wù)。

清算組織的法律地位與公司董事會(huì)相當(dāng)，因此清算組織在執(zhí)行清算事務(wù)范圍內(nèi)，它所承擔(dān)的義務(wù)和享有的權(quán)利都與公司董事會(huì)相同。又由于有限責(zé)任公司的清算組織由全體股東組成，因此，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，其清算組織的地位實(shí)質(zhì)上是與公司股東會(huì)相同。清算組織的權(quán)利義務(wù)包括召集股東大會(huì)，對(duì)外代表公司參加民事訴訟等；有義務(wù)遵守國家法律、法規(guī)以及公司章程、股東會(huì)的決議，有義務(wù)維護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益等。

三、清算程序

我國《 公司法》 第191 條至197 條對(duì)清算程序作了如下規(guī)定：

(l)成立清算組。這是公司清算中的首要環(huán)節(jié)，依法成立的清算組才能執(zhí)行清算事務(wù)。這一環(huán)節(jié)的主要工作包括：A 、根據(jù)《 公司法》第191 條或第192 條組成清算組；B 、推選清算組組長；C 、制定清算過程中的議事規(guī)則。

(2)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，這是公司清算中的基礎(chǔ)性工作，只有對(duì)解散公司的財(cái)產(chǎn)狀況有了清晰的了解后，清算組才能進(jìn)一步執(zhí)行其清算事務(wù)。這一環(huán)節(jié)的主要工作包括：

A 、編制公司自年初起至決定清算日為止的會(huì)計(jì)報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表及有關(guān)附表，憑此進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的盤點(diǎn)清查，核證帳實(shí)物是否相符；B 、清查全部財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)，編制財(cái)產(chǎn)目錄和債權(quán)債務(wù)明細(xì)表；C 、清查工作結(jié)束后，應(yīng)著手確定財(cái)產(chǎn)的清算價(jià)值；D 、在清算價(jià)值確定后，則可按清算要求重新編制資產(chǎn)負(fù)債表，然后將資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單一并交公司股東會(huì)通過，成為公司清償債務(wù)和分配剩余財(cái)產(chǎn)的依據(jù)。

(3)通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。《 公司法》 第194 條規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)”。這里的“通知”主要適用于公司己明確知道的債權(quán)人；而“公告”則適用于公司尚不知道、或無法通知的債權(quán)的。這一環(huán)節(jié)的主要工作包括：A 、通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)；B 、對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記，查驗(yàn)是否有遺漏債權(quán)人；C 、對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)，核對(duì)其證明材料。

(4)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)。清算組為了了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，終結(jié)公司的各種法律關(guān)系，可開展一些必要的“為了了結(jié)公司現(xiàn)務(wù)”范圍之內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)。這一環(huán)節(jié)的主要工作包括：A 、為了結(jié)公司現(xiàn)務(wù)而對(duì)尚未履行完畢的合同進(jìn)行清理，包括繼續(xù)履行或終止履行或解除合同；B 、催收應(yīng)收款，收回債權(quán)；C 、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

    (5)制定清算方案。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東大會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。具體步驟為：

A、公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，則按法定順序清償公司債務(wù)；

B、公司財(cái)產(chǎn)可能不足清償公司債務(wù)的，則清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人，就清償債務(wù)進(jìn)行協(xié)商。協(xié)商達(dá)成協(xié)議的，由清算組按法定順序并根據(jù)清償協(xié)議清償公司債務(wù)。協(xié)商未達(dá)成協(xié)議的，則債權(quán)人可以到法院起訴，由人民法院就債務(wù)清償作出處理。

C、公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，清算組應(yīng)根據(jù)《 公司法》 第1 ％條“因公司解散而清算，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)”之規(guī)定，停止清算活動(dòng)并立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

(6)認(rèn)并實(shí)施清算方案。清算組制定的方案經(jīng)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)后，清算組即可按清算方案執(zhí)行?！?公司法》 第195 條規(guī)定的清償順序如下：

A、支付清算費(fèi)用。清算組為開展清算工作而支付出的全部費(fèi)用，如公告費(fèi)、咨詢費(fèi)、差旅費(fèi)、辦公費(fèi)、清算組成員的報(bào)酬等等都應(yīng)從公司財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

B、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。職工工資是職工在公司宣布解散前，參加公司生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)而應(yīng)獲取的報(bào)酬；勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用則是法律、法規(guī)規(guī)定的，公司應(yīng)為職工繳納的各種保險(xiǎn)費(fèi)。職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用都與職工切身利益有關(guān)，因此公司法規(guī)定，撥付清算費(fèi)用后，應(yīng)首先支付職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。

C、繳納所欠稅款。納稅是公司的法定義務(wù)，公司在宣布解散前所欠國家稅款都應(yīng)在清算中一并補(bǔ)齊。

D、清償公司債務(wù)。清算組清算公司債務(wù)，應(yīng)于通知和公告規(guī)定的債權(quán)申報(bào)期屆滿以后進(jìn)行。

E、分配剩余財(cái)產(chǎn)。清算組在支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)后，如公司財(cái)產(chǎn)尚有剩余，，則按公司章程或按照股東的出資比例進(jìn)行分配。

(7)提交清算報(bào)告。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報(bào)告，并造具清算期內(nèi)收支報(bào)表和各種財(cái)務(wù)帳冊(cè)，將這些材料一并提交股東會(huì)或政府主管部。門（國有獨(dú)資公司），由上述機(jī)構(gòu)對(duì)這些材料的真實(shí)性與合法性予以確認(rèn)。清算報(bào)告內(nèi)容包括：A、公司解散原因及日期；B、清算組的組成；C、清算的形式；D、清算的步驟與安排；E、公司債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)和處理；F、清算方案；G、清算方案的執(zhí)行情況；H、清算組成員履行職責(zé)情況；I、其他有必要說明的內(nèi)容。

(8)辦理注銷登記。清算報(bào)告和清算期內(nèi)收支報(bào)表、各種財(cái)務(wù)帳冊(cè)經(jīng)股東會(huì)或國有獨(dú)資公司的政府主管部門分別確認(rèn)后，清算組應(yīng)將清算報(bào)告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，公告公司終止。

四、公司清算中的難點(diǎn)及立法建議

公司清算過程中，會(huì)遇到若干疑難問題及法律空白點(diǎn)，建議對(duì)一些疑難問題及法律空白完善立法、司法解釋，并盡快制定公司清算規(guī)則。

第一，公司強(qiáng)制清算中“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”、“有關(guān)機(jī)關(guān)”的認(rèn)定及其職責(zé)。

現(xiàn)實(shí)生活中許多公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷或者被責(zé)令關(guān)閉，在此情況下，公司應(yīng)進(jìn)入解散清算程序，但被吊銷或被關(guān)閉的公司往往不會(huì)主動(dòng)進(jìn)行清算，且沒有主管機(jī)關(guān)對(duì)此負(fù)責(zé)?！豆痉ā?第192 條規(guī)定，“由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算”。這里的“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”、“有關(guān)機(jī)關(guān)”究竟是指的誰？雖然國家工商行政管理局曾于1995 年就《 公司法》 第192 條進(jìn)行解釋，認(rèn)為工商部門為公司的登記主管機(jī)關(guān)，而非主管機(jī)關(guān)，不負(fù)責(zé)組織公司的清算。筆者認(rèn)為，國家工商行政管理局對(duì)《公司法》條文的解釋是無效的，國家工商行政管理局無權(quán)對(duì)《公司法》作出解釋。筆者建議，將“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”立法規(guī)定為“工商行政管理機(jī)關(guān)”，并賦予其相應(yīng)介入清算的職權(quán)，以監(jiān)督清算的依法進(jìn)行。“有關(guān)機(jī)關(guān)”亦可明確界定為國有獨(dú)資公司的開辦單位、專業(yè)清算、審計(jì)部門、債權(quán)人等。筆者認(rèn)為，債權(quán)人進(jìn)入清算組十分必要，有利于增加制約因素，防止隨意侵害債權(quán)人利益的行為的產(chǎn)生，確保有效、公平地處理清算事務(wù)。

第二，公司逾期不成立清算組進(jìn)行清算的問題。

《公司法》 第191條規(guī)定公司在作出解散決議的，“應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組… …；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算”。該條款實(shí)際操作很困難，首先是人民法院尚未有受理該類案件的程序法規(guī)則，法院受理會(huì)有難度；其次是“人民法院指定有關(guān)人員組成清算組”中的“有關(guān)人員”究竟包括哪些人員，也不清楚。筆者建議，應(yīng)‘由立法部門或最高人民法院對(duì)此作出立法或司法解釋，以利于該條款的操作。

第三，債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)的法律后果。

債權(quán)人超過規(guī)定期限申報(bào)債權(quán)，對(duì)此如何處理《 公司法》 未作規(guī)定，筆者認(rèn)為，可參照《 外商投資企業(yè)清算辦法》 的相關(guān)規(guī)定，作如下處理：

1、已知債權(quán)人的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)列入清算；

2、未知債權(quán)人的債權(quán)，在公司剩余財(cái)產(chǎn)分配結(jié)束前，可以請(qǐng)求清償；公司剩余財(cái)產(chǎn)已經(jīng)分配結(jié)束的，視為放棄債權(quán)；

第四，公司清算的特殊司法保護(hù)問題。

公司清算期間，債權(quán)人基于自身利益，會(huì)向法院提起訴訟，公司資產(chǎn)將處于一種不穩(wěn)定狀態(tài)。清算公司資產(chǎn)不穩(wěn)定狀態(tài)顯然使清算組無法制作清算方案，更無法對(duì)債權(quán)人作出公平清償。對(duì)此問題如何解決，《公司法》也未作規(guī)定，筆者建議，對(duì)依法進(jìn)行清算的公司應(yīng)作特殊的司法保護(hù)，即在清算期間凡是以清算公司為被告、被上訴人、被申訴人、被執(zhí)行人的案件，法院均暫時(shí)中止受理、審理或執(zhí)行，以使清算公司的清算工作順利進(jìn)行。